коммерческие споры о поставках?

Ответ зависит от условий договора. В идеале договор должен чётко определять момент, в который риск утраты или повреждения товара переходит к другой стороне. К распространённым условиям поставки относятся FOB (Free on Board), CIF (Cost, Insurance, and Freight) и DDP (Delivered Duty Paid). Существуют и другие варианты условий поставок, которые содержатся в Инкотермс, публикуемых Международной торговой палатой.

Если договор не определяет распределение риска утраты, применяются правила соответствующего применимого права. Например, если применимым правом является право штата Калифорния, необходимо обращаться к Единому торговому кодексу Калифорнии (California Uniform Commercial Code) и судебной практике штата Калифорния. Если применимым правом является право штата Мэриленд, следует учитывать Единый торговый кодекс Мэриленда и судебную практику этого штата. Для определения того, право какого штата применяется к договору, суды анализируют сам договор и правила коллизионного права. См. ответ на следующий вопрос.

Все штаты США приняли Единый торговый кодекс (Uniform Commercial Code, UCC) с минимальными изменениями. Согласно UCC, право собственности на товар переходит к покупателю «в момент и в месте, где продавец завершает исполнение своих обязательств, связанных с физической передачей товара». См. UCC § 2-401(2). Если договор требует или допускает отправку товара перевозчиком, риск утраты переходит к покупателю в момент надлежащей передачи товара перевозчику или надлежащего предложения товара перевозчиком (в зависимости от того, указан ли пункт назначения). См. UCC § 2-509(1). В иных случаях, если продавец является торговцем, риск утраты переходит к покупателю в момент получения им товара. См. UCC § 2-509(3).

Влияние нарушения договора на риск утраты

Если поставленный товар не соответствует условиям договора, риск его утраты остаётся на продавце до устранения нарушения либо до принятия покупателем товара, не соответствующего договору. См. UCC § 2-510(1).

Покроет ли страхование убытки?

Страховое покрытие зависит от условий страхового полиса и его толкования. Если страховая компания отказывает в выплате, может возникнуть «страховой разрыв», и сторонам придётся решать вопрос ответственности с учётом правил распределения риска утраты, описанных выше. Застрахованное лицо также может оспаривать отказ перевозчика возместить убытки.

Вопрос о применимом праве зависит от характера спора, условий договора и норм, регулирующих выбор применимого права.

Если спор связан с договором

Многие договоры содержат положение о применимом праве (choice-of-law). Суды часто признают такие положения действительными, за некоторыми исключениями. Если договорные отношения не имеют связи с выбранным штатом, нормы о выборе применимого права конкретного штата могут превалировать над договорным выбором.

Если договор не содержит положения о применимом праве, суд применит правила выбора права того штата, в котором он рассматривает дело. Эти правила содержатся в судебной практике и законодательстве. Обычно они учитывают, какой штат имеет более тесную связь с договором, где договор должен исполняться, место его заключения, местонахождение предмета договора, где зарегистрированы или где находятся штаб-квартиры сторон, а также другие факторы.

Применяется ли Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (CISG)?

CISG — это Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Она применяется только к договорам купли-продажи товаров между сторонами, чьи места ведения бизнеса находятся в разных странах. Дистрибьюторские соглашения сами по себе не являются договорами купли-продажи товаров. Однако отдельные сделки купли-продажи между поставщиком и дистрибьютором могут подпадать под действие CISG. США являются участником CISG.

CISG может применяться, если:

• в договоре отсутствует положение о применимом праве;
• договор прямо не исключает применение CISG;
• договор касается купли-продажи товаров;
• договор заключён между компаниями из разных стран;
• стороны находятся в странах — участниках CISG (либо хотя бы одна страна является участником CISG и (1) нормы международного частного права указывают на применение CISG, либо (2) сам договор предусматривает её применение).

Рекомендуется проконсультироваться с адвокатом для определения того, какое право применяется к конкретному спору.

Если спор связан с недоговорными требованиями

Даже если требования не являются договорными (например, мошенничество, незаконное присвоение, небрежность или недобросовестная конкуренция), некоторые договоры всё же могут предусматривать применимое право и для таких ситуаций. Это зависит от формулировки положения о выборе права и конкретных обстоятельств дела.

Если договорное положение о применимом праве признаётся неприменимым, суд будет руководствоваться правилами выбора права штата, в котором рассматривается дело. При этом могут учитываться такие факторы, как связь спора с данным штатом, место совершения событий, где были понесены убытки или причинён вред, а также местонахождение сторон.

• Оптовая скидка — дистрибьютор закупает товар крупными партиями и получает прибыль за счёт наценки.
• Комиссионные и консигнация — дистрибьютор получает определённый процент от стоимости проданных товаров.
• Многоуровневое ценообразование и скидки за объём — цены и скидки зависят от объёма закупок и установленных порогов.
• Бонусы за результативность — вознаграждение, зависящее от доли рынка, объёмов продаж и других показателей эффективности.
• Плата за эксклюзивность дистрибьюторства — оплата за право распространять продукцию без конкуренции на определённых рынках или территориях.
• Маркетинговые и рекламные сборы — расходы на продвижение бренда и товаров.

Дистрибьюторское соглашение должно чётко определять условия оплаты, способы расчёта и формулы вознаграждения. Если договор не содержит таких условий, их могут определить нормы применимого права, торговые обычаи, а также сложившаяся практика исполнения и деловых отношений сторон. Согласно Единому торговому кодексу США (Uniform Commercial Code, UCC), принятому во всех штатах с минимальными изменениями, оплата подлежит внесению в момент поставки товара. См. UCC § 2-511(1).

• процедура менее формальная и более упрощённая;
• арбитраж может быть быстрее суда, поскольку обычно отсутствует стадия апелляционного обжалования;
• процедуры раскрытия доказательств (discovery) могут быть более ограниченными, чем в суде;
• материалы дела в меньшей степени доступны общественности, что делает арбитраж более конфиденциальным;
• арбитраж может ограничивать возможность подачи коллективного иска;
• отсутствует суд присяжных, что в некоторых случаях может сыграть в пользу стороны.

• решение арбитра является окончательным и, как правило, не подлежит обжалованию;
• процедуры раскрытия доказательств могут быть ограниченными;
• арбитраж может быть дорогостоящим из-за административных сборов и вознаграждения арбитров;
• отсутствует возможность рассмотрения дела судом присяжных, что в некоторых случаях может негативно повлиять на позицию стороны.

Да.

Соглашение может быть изменено или дополнено, если другая сторона согласна на это. Для пересмотра условий соглашения важно понимать свои рычаги влияния, рычаги и интересы другой стороны, свои наилучшие альтернативы, а также зону возможного соглашения (часто называемую «ZOPA»).

Чтобы изменение было действительным, стороны должны соблюдать требования и формальности, указанные в исходном соглашении. Например, если первоначальный договор требует, чтобы изменения были оформлены в письменной форме и подписаны, стороны должны соблюдать это требование. Однако даже при несоблюдении формальностей изменение может быть признано действительным, если суд установит основания для отказа от соблюдения формальностей, применения принципа эстоппеля (estoppel) или наличия иных исключений.

Да, если правообладатель товарного знака предоставил дистрибьютору разрешение.

Поставщики часто предоставляют дистрибьюторам лицензию на использование своего товарного знака. Однако такая лицензия может содержать ограничения по сроку, географическому охвату, назначению, каналам сбыта и другим аспектам. Проблемы могут возникнуть, если дистрибьютор использует товарный знак за пределами предоставленной лицензии. Еще одной проблемой может стать использование дистрибьютором сходных с товарным знаком знаков на продуктах более низкого качества.

1. Регистрация ИС в таможенных органах. Процедура регистрации прав на ИС в Службе таможенного и пограничного контроля США (CBP) позволяет владельцу ИС предотвращать ввоз и конфискацию нарушающих товаров на границе. Раздел 526 Закона о тарифах 1930 года (19 U.S.C. § 1526) уполномочивает CBP исключать нарушающие товары при осуществлении таможенного контроля. Раздел 42 Закона Ланхэма о товарных знаках (15 U.S.C. § 1124) предусматривает регистрацию любого товарного знака в США для таможенной защиты. Закон об авторском праве 1976 года также предусматривает исключение нарушающих произведений (17 U.S.C. § 603). Если у CBP возникают подозрения относительно товаров, он может связаться с владельцем для разъяснений. Однако этот способ сложен для патентов и коммерческих тайн из-за особенностей этих прав.
2. Расследование по Разделу 337 для остановки товаров на границе. Это административная процедура, предусмотренная 19 U.S.C. § 1337. Владелец ИС может подать петицию в Международную торговую комиссию США (ITC), но только если ИС является частью отечественной промышленности США. Иностранная компания без значительного присутствия в США не сможет инициировать расследование по Разделу 337. ITC не присуждает денежные компенсации, но может издать приказ о запрете ввоза товаров через CBP и приказ о прекращении нарушений с возможным штрафом (19 U.S.C. § 1337(f)).
3. Судебное разбирательство. Владельцы ИС могут также подать иск в суд с требованием о запрете нарушений, включая будущие нарушения, и о прекращении распространения товаров. Кроме того, они могут требовать возмещения убытков, причиненных нарушением.